Den indiska konkurrenslagen
vad du behöver veta vid en fusion eller ett förvärv
Den indiska konkurrensmyndigheten anses vara en av de strängaste i världen. Även stora, internationella bolag som Google och Monsanto har bötfällts kraftigt för att ha brutit mot den indiska konkurrenslagen. Ett utländskt bolag som vill etablera sig i Indien genom ett förvärv eller en fusion måste följa de lokala konkurrensreglerna, eftersom konsekvenserna kan bli allvarliga. Vi ger dig en inblick i vad detta innebär för utländska bolag.
Den indiska konkurrenslagen
Syftet med konkurrensrätt är att säkerställa att den fria marknaden fungerar optimalt. Den underliggande tanken är att rättvis konkurrens leder till att produkter och tjänster blir bättre och billigare för konsumenten. Rättvis konkurrens ger därför bolag ett incitament att förnya sig. Konkurrensrätten säkerställer att varje bolag utvecklar sin egen strategi självständigt. För att uppnå detta mål förbjuder den indiska konkurrenslagen alla ömsesidigt fördelaktiga överenskommelser mellan bolag som märkbart begränsar konkurrensen och missbruk av dominerande ställning.
Indiens konkurrensrätt, som stadfästs i Competition Act, reglerar ekonomisk verksamhet som kan monopolisera konkurrensen på marknaden. Denna Competition Act förbjuder alla affärsupplägg som kan skapa en sammanflätning inom kedjan för leverans, distribution, lagring, förvärv och kontroll av varor eller tjänster. Competition Act identifierar tre områden med potentiellt konkurrensbegränsande beteende:
- Konkurrensbegränsande avtal.
Varje avtal som resulterar i, eller kan resultera i, en märkbar negativ effekt på konkurrensen. Avtalet behöver inte vara formellt eller skriftligt; det kan härledas från omständigheterna. - Missbruk av dominerande ställning
Även om lagen inte förbjuder “dominans” är missbruk av den, genom prismanipulation, exploatering eller uteslutning, förbjudet. Ett bolag har en dominerande ställning om det kan påverka konkurrenter eller konsumenter till sin fördel. Competition Act föreskriver därmed att inget bolag får missbruka sin “dominerande ställning” på marknaden genom kontroll av utbud, manipulation av inköpspriser eller genom att tillämpa metoder som utesluter andra konkurrerande bolag från marknadstillträde. - Fusioner
Competition Act förbjuder fusioner eller andra sammanslagningar som har, eller kan ha, en märkbar negativ effekt på konkurrensen. Competition Act har också krav på förhandsanmälan för transaktioner som når ett visst finansiellt tröskelvärde (se nedan).
Competition Commission of India (CCI)
Competition Commission of India (CCI), en lagstadgad myndighet inrättad enligt Competition Act som ett organ under Indiens regering, ansvarar för att verkställa Competition Act i Indien. CCI har befogenhet att utfärda meddelanden till bolag som exporterar/säljer till Indien om CCI anser att de berörda bolagen kan påverka konkurrensen på den indiska marknaden negativt.
Sammanslagningar som faller under de föreskrivna monetära tröskelvärdena, baserat på parternas (eller gruppernas) tillgångar eller omsättning, kräver anmälan och förhandsgodkännande från CCI.
Monetära tröskelvärden
En sammanslagning är ett förvärv av en eller flera verksamheter av en eller flera personer, eller en fusion eller sammanslagning av verksamheter, om den når de föreskrivna monetära tröskelvärdena, och omfattar:
- Varje förvärv av kontroll, aktier, rösträtter eller tillgångar i en verksamhet;
- Varje förvärv av kontroll av en person över en verksamhet, när den personen redan har direkt/indirekt kontroll över en annan verksamhet inom en liknande bransch; eller
- Varje fusion eller sammanslagning av verksamheter.
CCI:s förfarande
Innan ett bolag faktiskt kan fusionera med eller förvärva ett annat bolag i Indien måste det få godkännande från CCI inom 30 dagar efter att ha lagt fram ett förslag om någon form av fusion eller förvärv. Vid en fusion måste båda parterna gemensamt söka godkännande från CCI. Vid ett förvärv är det förvärvande bolaget ansvarigt för att inhämta godkännande.
Detta är dock annorlunda vid ett fientligt övertagande. Här krävs det att den förvärvande parten endast lämnar CCI den information som är tillgänglig för dem. CCI kommer sedan, vid behov, att be andra berörda parter att lämna ytterligare information.
Bolag kan använda CCI:s onlineportal för att lämna in de nödvändiga dokumenten. CCI erbjuder också en möjlighet till förhandskonsultationer vid tveksamheter/frågor. De råd som ges under en sådan förhandskonsultation är dock inte bindande och återspeglar inte nödvändigtvis CCI:s uppfattning.
CCI:s bedömning av huruvida den aktuella sammanslagningen sannolikt kommer att orsaka, eller redan har orsakat, negativa effekter på konkurrensen på den relevanta marknaden i Indien består av två steg:
- (i) CCI måste bilda sig en preliminär uppfattning inom 30 dagar efter mottagandet av anmälan; och om denna uppfattning bekräftar att det sannolikt kommer att finnas en märkbar negativ effekt på konkurrensen i Indien,
- (ii) inom de följande 180 dagarna ska CCI genomföra en grundlig utredning, som kan inkludera att be Director General upprätta en rapport, be parterna lämna uppgifter om sammanslagningen i föreskriven form, inbjuda skriftliga yttranden från dem som påverkas eller sannolikt kommer att påverkas av sammanslagningen, och ge dessa parter möjlighet att bli hörda.
Därefter kan CCI antingen: (i) besluta att sammanslagningen godkänns; eller (ii) om CCI finner att en sammanslagning har en märkbar negativ effekt på konkurrensen, kan man besluta att (a) sammanslagningen inte får genomföras; eller (b) föreslå ändringar för att modifiera transaktionsstrukturen.
Bristande efterlevnad av Competition Act
Utredningar enligt Competition Act inleds antingen när någon lämnar in ett klagomål eller när CCI själv inleder en utredning. Om ett bolag befinns skyldigt till att ha brutit mot Competition Act kan CCI ålägga böter på upp till 10 % av genomsnittsomsättningen för de föregående tre åren. Vid karteller kan detta utökas till mer än 10 % och upp till tre gånger vinsten som gjorts under kartellöverenskommelsens hela varaktighet.
CCI ålade till exempel Google böter på 20 miljoner dollar för att ha brutit mot konkurrenslagarna genom att missbruka sin dominerande ställning. Detta är ett tydligt exempel på varför internationella bolag som är verksamma i Indien måste följa gällande konkurrenslagar och vara medvetna om konsekvenserna av bristande efterlevnad.
CCI kan också ålägga böter om ett bolag vägrar samarbeta i en pågående utredning. Ett exempel på detta är utredningen mot Monsanto på grund av brott mot konkurrensnormerna. CCI ålade Monsanto och tre av dess enheter böter på 300 000 dollar för att påstått ha underlåtit att samarbeta med utredningen mot dess tjänstemän.
Konkurrensrätten har ett starkt inflytande på hur affärer görs. Ett utländskt bolag som vill etablera sig i Indien genom ett förvärv eller en fusion måste följa landets konkurrenslagar. De böter som CCI ålägger är bland de högsta i världen.
CCI har inte sista ordet. Bolag kan alltid överklaga till National Company Law Appellate Tribunal (NCLAT).
